法律專家：廣告代言是法律行為不是藝術(shù)活動
本報記者 李林 實習(xí)生 孫雨昕
因認(rèn)為自己購買的湯臣倍健魚油軟膠囊存在虛假宣傳問題，日前，市民馮長順將經(jīng)銷商北京百姓陽光大藥房有限公司及該產(chǎn)品代言人姚明告上法庭。中國青年報記者從北京市西城區(qū)人民法院了解到，該案已正式立案。
魚油軟膠囊有多大功效？
事情始于今年2月，馮長順在北京百姓陽光大藥房購買了一瓶湯臣倍健魚油軟膠囊。
“我現(xiàn)在手邊的事情特別多，但記憶力不好，總是丟東忘西的。平時又總愛盯著電腦，視力也不好。”馮長順在起訴書中寫道，“銷售人員宣稱湯臣倍健魚油軟膠囊，可以對三高人群，心腦血管疾病人群、腦溢血、腦血栓、中風(fēng)，動脈硬化、心臟病、老年癡呆人群、患有關(guān)節(jié)炎、痛風(fēng)、哮喘、記憶力衰退、視力衰退及有老花趨勢者，有治療作用，適合少吃海魚或不吃海魚人群。”
“買這個產(chǎn)品，就是沖著姚明買的。我是姚明的球迷，一看這個產(chǎn)品宣傳的療效正好有適合自己的，那就買吧”。
但隨后，馮長順說，自己使用后，覺得產(chǎn)品名不符實，有虛假宣傳欺騙消費者的嫌疑。后來他了解到，北京市工商行政管理局昌平分局此前已對相關(guān)情況有過認(rèn)定，并進(jìn)行了處罰。
中國青年報記者在北京市工商行政管理局官方網(wǎng)站上查詢到了馮長順?biāo)傅男姓幜P決定書，由北京市工商行政管理局昌平分局對北京世紀(jì)卓越信息技術(shù)有限公司(以下簡稱“卓越公司”——記者注)作出，其中曾提及湯臣倍健魚油軟膠囊的宣傳用語問題。
這份文號為“京工商昌處字(2012)第550號”、落款日期為2012年7月26日的行政處罰決定書中寫道：“湯臣倍健魚油軟膠囊是一種保健食品，在其《國產(chǎn)保健品批準(zhǔn)證書》中批準(zhǔn)的內(nèi)容是：保健功能是輔助降血脂和適宜人群為血脂偏高者。而在其宣傳網(wǎng)頁上(即卓越網(wǎng)——記者注)，記載有‘建議人群：三高人群，心腦血管疾病人群。腦溢血、腦血栓、中風(fēng)、動脈硬化、心臟病、老年癡呆人群。記憶力衰退、視力衰退及有老花趨勢者。少吃海魚或不吃海魚人群?！?
處罰書認(rèn)定，卓越公司利用其網(wǎng)站，對八種保健食品(包括湯臣倍健魚油軟膠囊——記者注)所做的上述功效的宣傳用語，超出了《國產(chǎn)保健品批準(zhǔn)證書》或《保健食品注冊批件》中批準(zhǔn)的內(nèi)容，足以導(dǎo)致消費者對這些產(chǎn)品功效的誤解。卓越公司上述行為違反了我國《反不正當(dāng)競爭法》，屬于虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為。處罰書責(zé)令卓越公司停止引人誤解的虛假宣傳行為，消除影響，同時決定對其處以罰款20萬元。
馮長順說，藥店銷售人員給他的產(chǎn)品宣傳資料所載內(nèi)容，與上述處罰書中認(rèn)定虛假宣傳事實的內(nèi)容大致相同。他認(rèn)為，這說明自己購買產(chǎn)品時也存在虛假宣傳問題。
但湯臣倍健官方網(wǎng)站上對該產(chǎn)品的介紹中，適宜人群為血脂偏高者，與前述處罰書中所載《國產(chǎn)保健品批準(zhǔn)證書》的批準(zhǔn)內(nèi)容相符。
日前，馮長順向北京市西城區(qū)人民法院提起訴訟，將北京百姓陽光大藥房有限公司作為被告，姚明列為第二被告，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任。
是否虛假宣傳？
北京百姓陽光大藥房有限公司運營部經(jīng)理岳衛(wèi)平告訴中國青年報記者，公司已收到法院的通知，正在進(jìn)一步了解消費者是在哪家門店購買、購買時是什么情況等具體信息，同時，也在與廠家進(jìn)行溝通。
岳衛(wèi)平說，公司并不允許任何宣傳材料進(jìn)門店，不知消費者的宣傳材料從何而來?！拔覀冞@塊門店管理是非常嚴(yán)格的?！?
中國青年報記者近日來到北京百姓陽光大藥房一家位于西城區(qū)的門店，向銷售人員詢問是否有該產(chǎn)品的宣傳冊，銷售人員帶著記者走到貨架后的一個柜子旁，從一堆資料中抽出一本宣傳冊。記者在這本宣傳手冊上看到，魚油軟膠囊的建議人群為：三高、中風(fēng)、動脈硬化、心臟病、老年癡呆人群；記憶力衰退、視力衰退及有老花趨勢者。
為采訪本案的另一被告姚明，中國青年報記者聯(lián)系到北京眾輝國際體育管理有限公司(該公司官網(wǎng)介紹，其是姚明的經(jīng)紀(jì)代理機(jī)構(gòu)——記者注)，該公司對本案未予回應(yīng)。
湯臣倍健股份有限公司則回應(yīng)稱，湯臣倍健魚油軟膠囊是經(jīng)過國家食藥監(jiān)局批準(zhǔn)的保健食品(國食健字G20070413)，產(chǎn)品標(biāo)簽嚴(yán)格按照保健食品批準(zhǔn)證書進(jìn)行標(biāo)識。湯臣倍健對包括魚油軟膠囊在內(nèi)的各種產(chǎn)品的宣傳推廣，也嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)。該公司對記者表示，他們并非此案被告，也未收到法院相關(guān)訴訟材料，但此案涉及湯臣倍健相關(guān)產(chǎn)品，本著對消費者負(fù)責(zé)的態(tài)度，公司會關(guān)注案件的進(jìn)展。
虛假廣告代言明星難免責(zé)
明星代言涉嫌虛假宣傳已非新鮮話題。今年3月15日正式實施的新《消費者權(quán)益保護(hù)法》首次明確，明星代言廣告如涉及虛假宣傳，將與商家一起承擔(dān)連帶責(zé)任。
北京市消費者權(quán)益保護(hù)法學(xué)會理事蘆云介紹說，此前，我國法律關(guān)于明星代言虛假廣告的規(guī)定，主要是集中在食品衛(wèi)生領(lǐng)域，覆蓋范圍有限。
“雖然我國法律早有《食品安全法》和《侵權(quán)責(zé)任法》規(guī)定明星代言的連帶責(zé)任，但《食品安全法》是在一個特定食品行業(yè)里，保健品能否納入《食品安全法》一直存在爭議?！?蘆云說，剛實施的新《消費者權(quán)益保護(hù)法》，則將覆蓋范圍擴(kuò)大到了整個消費領(lǐng)域。
新《消費者權(quán)益保護(hù)法》第45條規(guī)定：廣告經(jīng)營者、發(fā)布者設(shè)計、制作、發(fā)布關(guān)系消費者生命健康商品或者服務(wù)的虛假廣告，造成消費者損害的，應(yīng)當(dāng)與提供該商品或者服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
同時，新《消費者權(quán)益保護(hù)法》還提出了“連帶責(zé)任”的概念，社會團(tuán)體或者其他組織、個人在關(guān)系消費者生命健康商品或者服務(wù)的虛假廣告或者其他虛假宣傳中向消費者推薦商品或者服務(wù)，造成消費者損害的，應(yīng)當(dāng)與提供該商品或者服務(wù)的經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
而修改前，承擔(dān)連帶責(zé)任的主體僅規(guī)定了社會團(tuán)體或其他組織。修改后，承擔(dān)連帶責(zé)任的主體增加了個人，即包括代言廣告的明星。
北京匯佳律師事務(wù)所律師、北京市消費者協(xié)會法律顧問邱寶昌解釋說，這就讓新《消費者權(quán)益保護(hù)法》涵蓋的范圍更廣，對包括代言明星在內(nèi)的自然人都加強(qiáng)了約束力。邱寶昌表示，只要是涉及消費者生命健康的虛假廣告，消費者起訴廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者以及廣告代言人都有法可循，法院也可以根據(jù)案情追加被告人。
中國人民大學(xué)法學(xué)院教授、中國消費者協(xié)會副會長劉俊海則表示，消費者如果想打贏這場官司，首先需要提供證據(jù)證明廣告或宣傳是虛假的，其次還要確認(rèn)產(chǎn)品給其造成了損害。
“但不管姚明是否承擔(dān)責(zé)任，這都為明星代言敲響了警鐘。明星們一定要知道，廣告代言不是藝術(shù)活動，也不僅僅是道德活動，而是一個法律活動。”劉俊海說。
